- 阎天怀;
案例分析是一种重要的法律研究方法。特别是对美国法律进行研究,没有案例的支撑,几乎是不可能的。本文以大量关于国际仲裁的最新案例为基础,力求对美国法院适用纽约公约的现状和变化趋势做全面、客观的介绍和分析。第一部分介绍美国法院审理国际仲裁案件的法律渊源,包括纽约公约,联邦仲裁法以及判例法。第二部分简单分析美国法院对待国际仲裁的态度,即遵循支持和鼓励国际仲裁的联邦政策。第三部分是关于美国法院对国际仲裁案件管辖权的论述。美国法院在确立管辖权时有一套极为复杂的标准。由于美国联邦法院最近的一些案例以法院缺乏对人管辖权或诉讼地不方便原则为由拒绝对承认和执行国际仲裁裁决案件的受理,使得这一问题显得愈来愈重要。第四部分是关于强迫仲裁的构成要件及抗辩,第五部分是关于承认和执行国际仲裁裁决的构成要件及抗辩。强迫仲裁及承认和执行国际仲裁裁决是纽约公约成员国法院所承担的两项主要的公约义务,所以,这两部分构成本文的主体。其中,对仲裁协议能否约束非签约第三人、可仲裁性、临时措施的可执行性、仲裁协议的效力问题、仲裁协议的撤消及公共政策的抗辩等争议很大的问题做了重点介绍和分析。美国法院就这些问题如何处理与解决对我国仲裁理论的研究和实务的发展具有极重要的借鉴意义。
2004年02期 No. 1-34页 [查看摘要][在线阅读][下载 1588K] - 彭岳;
条约的解释问题属于法学方法论,《维也纳条约法公约》第31条和32条所体现的约文解释法是否为 DSB 所遵循实际上关切到 WTO 成员的主权是否被所谓的争端解决机制所侵蚀。在世界多边贸易谈判日趋艰难的时节,通过对条约的解释 DSB 大体成功地解决争端,给世界贸易体制增加确定性和可预见性,也给人们提出这样的疑问:已有的 WTO 条约体系真的是完备自足的法律制度吗?DSB 解释条约的界限在哪里?DSB 是下一个欧洲法院吗?对于这些问题的回答需要一系列的学术努力,而从 DSB 的裁决中总结其解释条约的方法应是必要的一步。
2004年02期 No. 35-48页 [查看摘要][在线阅读][下载 622K] - 范健;
商行为是商法理论的核心问题之一,是商法学研究的难点和重点。本文分析了商行为研究的意义和价值,探讨了商行为概念的内涵和外延,比较了商行为的立法模式,并提出了中国商行为立法问题。
2004年02期 No. 49-64页 [查看摘要][在线阅读][下载 757K] - 傅穹;孙秋枫;
新股优先认购权的设计理念徘徊于两极:追求公司融资机动性一防范股东表决权和财产性权益稀释。公司立法者对新股优先认购权的功能负载的定位与取舍,影响并决定着该规则的设计模式。新股优先认购权规则的设计宗旨,面临这样一种选择:是追求公司融资的机动性?抑或力求防范股东表决权与财产性权益的稀释?一国立法者对上述选择的偏爱不同,导致对新股优先认购权规则的设计不同。本文试图从新股优先认购权的涵义解读入手,在对新股优先认购权的功能定位前提下,比较该规则的规制模式类型,进而检讨我国既有的新股优先认购权规则,并提出完善的思路。
2004年02期 No. 65-71页 [查看摘要][在线阅读][下载 326K] - 陶广峰;杨仕兵;
依照传统公司法理论,公司终止后因其法律人格的丧失必然导致将不再为终止前的侵害行为承担法律责任。但是公司终止后由于其生产的产品并非随公司终止而立即消失,若依照传统公司法理论,公司终止后的产品责任因公司终止而责任主体丧失,由消费者自己承担,显然有悖法律的公平和正义。为了保护消费者权益,公司应当对其终止后的产品承担责任,并应健全相关法律制度。
2004年02期 No. 72-78页 [查看摘要][在线阅读][下载 315K] - 蒋大兴;
我国现行立法对中外合作企业合作条件的法律性质存在模糊认识。实践中,合作条件不进入合作企业注册资本似乎已成"行内惯例"。这种高度一致的选择不能简单归为对立法的懵懂无知,可能恰恰折射出投资者的实践理性。但合作条件不进入注册资本并不意味着其不构成合作企业资产,不能用于清偿合作企业债务。合作条件能否进入合作企业资产,取决于合作条件本身的性质,以及投资者是以何种财产、该种财产的何种权利作为合作条件。实务界应当采取区别主义立场,许可合作方在以土地使用权以外的财产或权利作为合作条件时,可在合作合同中约定是否向合作企业转移财产权,从而决定该种合作条件是否构成合作企业资产。而且,对合作条件的验证应当具有双重的功能,将验证等同于验资的立法思维值得检讨。
2004年02期 No. 79-94页 [查看摘要][在线阅读][下载 676K] - 孙雯;
在反倾销案件中,"非市场经济"问题一直困扰着中国出口企业。美欧在反倾销中实施的替代国制度,具有明显的歧视性和不合理性。本文从市场经济地位对我国对外贸易的影响、非市场地位的产生和演变出发,结合相关案例,对美欧市场经济地位的标准进行了一定评介,并提出我国政府和企业的应对策略。
2004年02期 No. 95-102页 [查看摘要][在线阅读][下载 424K] - 李斌;
随着世界多极化格局的出现,各类非政府间国际组织迅猛发展,已逐步渗透到国际生活的几乎所有方面,并开始对国际裁军、国家政治民主化、地区冲突等敏感国际问题发挥影响。当代非政府国际组织所开展的各项活动大多围绕联合国体系而进行,不断发展的当代非政府国际组织与联合国之间的合作关系更是非政府国际组织与政府间国际组织之间合作关系的典型体现。
2004年02期 No. 103-110页 [查看摘要][在线阅读][下载 406K] - 赵娟;
从某种意义上说,政府、市场、法治已经成为公法学者讨论社会变迁中的中国经济问题的关键词。法治发达国家的经验表明,市场机制的稳定与顺利运行,高不开一种由法律调控所提供的普遍秩序。法治作为人类社会迄今为止最成功的制度安排,能够有效地发挥政府与市场的积极作用。不同于立法和司法分支,"行政政府"在政府作用于市场经济的过程中承担了具体而繁重的任务,行政自由裁量权作为政府干预经济活动的必要手段也日益膨胀,与此相对应,作为法治核心内容的行政法治也经历了时空的变迁。控制行政权、特别是行政自由裁量权成为现代行政法治的主要特征。这其中,美国的经验具有典型性。本文主要以美国行政法作用领域和方式的演变为例,探讨了行政法治与经济发展之间的协调作用,以期为中国提供某种借鉴。
2004年02期 No. 111-129页 [查看摘要][在线阅读][下载 976K] - 吴卫星;
关于环境权主体的范围,我国环境法学界存在诸多不同的观点。本文对此进行了批判性的分析和检讨。文章认为,就国内法而言,环境权的主体仅限于自然人,国家乃是环境权所指向的义务主体。法人和其他组织的所谓"环境资源开发利用权"和"排污权"不是环境权,而是传统的财产权。后代人以及自然体至多可视作伦理上的主体,而不是法律上的环境权主体。
2004年02期 No. 130-137页 [查看摘要][在线阅读][下载 359K] - 王钧;
与刑事法律制度相比,刑事政策具有抽象性、概括性和不确定性的特点。由于实践中对刑事政策的认识和理解不尽相同,使得刑事政策观念在人们头脑中的印象始终是模糊的、变化的。文章从刑事政策的一般性认识出发阐述刑事政策观念的基本内容,通过对刑事政策与刑事法律之间关系的分析,指出建立正确的刑事政策观念,是充分发挥刑事法律惩治和预防犯罪的重要前提,关系到国家预防和控制犯罪目标实现的可能性程度。
2004年02期 No. 138-147页 [查看摘要][在线阅读][下载 488K] - 廖永安;彭熙海;
民事诉讼行为是民事诉讼法学的一个基本理论范畴,是构筑民事诉讼法学体系的理论基石之一。而当事人诉讼行为作为民事诉讼行为的重要组成部分,对民事诉讼活动的顺利进行与当事人合法权益的保护具有至关重要的作用。本文拟就大陆法系中有关当事人诉讼行为的界定、种类、构成要件、瑕疵及其处理等基本理论问题作了初步探讨,并就其对我国当事人诉讼行为研究的启示与借鉴提出了相应看法。
2004年02期 No. 148-161页 [查看摘要][在线阅读][下载 658K]
- 徐涤宇;
近代理性法学者强调合同效力之近代自然法上的合同责任概念,并以意思表示理论对合同制度进行技术性处理,突出合意作为合同效力之基础和理由的地位,为德国历史法学派构建法律行为之抽象概念体系做好了铺垫。康德的源自人格道德自治的义务和自由之形式伦理,取代了古典理性法学的社会实质伦理,由此,潘德克吞法学仅仅赋予权力以建立一种能更好保障个人自由的政治组织形式的功能,而不是为其提供价值论内容。他们有意构造抽象的法律行为概念体系,排除从伦理角度进行规则的具体设计。此后法律实证主义强调法律是国家或主权者的意志,认为意思表示的效力根源,乃是实在法规定的结果,而实在法本身不需要进行正当化说明,法律行为概念体系遂蜕变为司法的技术性工具。
2004年02期 No. 191-203页 [查看摘要][在线阅读][下载 621K] - 叶金强;
商品房预售中的担保,应定位于未来之不动产抵押。商品房预售登记、担保登记等,属于预告登记范畴,其效力在于使已登记之请求权发生对抗效力。应建立在建建筑物登记制度,为以未来之建筑物为客体的请求权的预告登记,提供附着点。为维护商品房预购人的生存利益,建筑工程承包人法定抵押权,在预售之商品房上应不发生。
2004年02期 No. 204-213页 [查看摘要][在线阅读][下载 478K] - 徐棣枫;沈晖;
律师对委托人的民事赔偿责任仅在《律师法》第四十九条中有涉及,由于法律规定过于原则,律师对委托人的赔偿问题却极为复杂,由此而生的纠纷如何处理,值得深入研究,本文就这一制度的性质、实施中的若干问题进行了探讨,以期引起理论和实务界的重视,共同完善这一制度,并使之发挥应有的作用。
2004年02期 No. 214-223页 [查看摘要][在线阅读][下载 501K]