周安平;

• 1:南京大学法学院

摘要(Abstract)：

什么是法律渊源,以及什么可以成为法律渊源,法学界并无共识。从司法实践意义来看,作为法律渊源,它应当满足以下条件:(1)必须具有法律效力;(2)必须为人们所感知;(3)必须是能够在司法判决中加以明示的理由;(4)作为判决的理由,它本身并不需要再证明。基于此认识,笔者认为,法律渊源的定义就可以简化为:为当下法律所赋予法律效力的裁判案件的依据。在这个定义下,法律渊源可以分为法定渊源与酌定渊源。在法定渊源中,大陆法系主要是制定法,英美法系主要是判例;我国则除了制定法外还包括司法解释,判例不是我国法律渊源。在酌定渊源中,习惯、公认价值、法学家意见、公共政策等,则必须在满足一定条件后才可以成为法律渊源。

关键词(KeyWords)： 法律渊源;司法主义;法定渊源;酌定渊源

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作者(Author): 周安平;

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DOI: 10.13519/b.cnki.nulr.2020.04.003

参考文献(References)：

• [1]彭中礼：《论法律形式与法律渊源的界分》，载《北方法学》2013年第1期。
• [2]周永坤：《法理学》（第二版），法律出版社2004年版，第42页。
• [3]张文显主编：《法理学》（第三版），高等教育出版社2003年版，第89页。
• [4]参见彭中礼：《法律渊源词义考》，载《法学研究》2012年第6期。
• [5][德]伯恩·魏德士：《法理学》，丁小春、吴越译，法律出版社2003年第1版，第101页。
• [6]前注5，魏德士书，第102页。
• [7]前注5，魏德士书，第102页。
• [8]参见前注5，魏德士书，第102页。
• [9]参见前注2，周永坤书，第43页。
• [10]前注2，周永坤书，第42页。
• [11][美]E．博登海默：《法理学---法律哲学与法律方法》，中国政法大学出版社1999年版，第414-415页。
• [12]参见前注11，博登海默书，第415页。
• [13]参见前注11，博登海默书，第442页。
• [14]参见前注11，博登海默书，第446-468页。
• [15]参见前注2，周永坤书，第43页。
• [16]参见前注11，博登海默书，第472页。
• [17]参见[德]罗伯特·阿列克西：《法概念与法效力》，王鹏翔译，商务印书馆2015年版，第35、36页。